主 文
１ 本件控訴をいずれも棄却する。
２ 控訴費用は控訴人らの負担とする。
事 実 及 び 理 由
第１控訴の趣旨
１ 原判決を取り消す。
２ 国分寺市長が国分寺市まちづくり条例５１条１項に基づき原判決別紙１開発
事業目録記載の開発事業について平成２１年８月３日付けでした開発基準適合 確認通知を取り消す。
第２事案の概要
１ 本件は，国分寺市長（以下「市長」という。）が，国分寺市まちづくり条例（以下「本件条例」という。）に基づき，Ａ株式会社（以下「本件事業者」と いう。）に対して，平成２１年８月３日付けで原判決別紙１開発事業目録記載 の開発事業（以下「本件開発事業」という。）についてした開発基準適合確認 通知（以下「本件処分」という。）につき，本件開発事業の計画地（以下「本 件計画地」という。）の近隣住民である控訴人らがその取消しを求めた事案で ある。
原審は，近隣住民である控訴人らはいずれも本件訴えの原告適格を有するが ， 市長がした本件処分は合理的な裁量の範囲内にあるから適法であり，裁量権の 逸脱又は濫用に当たらないとして，控訴人らの請求をいずれも棄却した。そこ で，控訴人らは，これを不服として控訴した。
２ 関係法令等の定め及び前提事実 原判決の「事実及び理由」の「第２事案の概要」１及び２記載のとおりで あるから，これを引用する。
３ 争点及び当事者の主張 次のとおり当審における主張（原審主張の補充）を付加するほか，原判決の「事実及び理由」の「第２事案の概要」３及び４記載のとおりであるから，これを引用する。
（1）控訴人らの主張
ア 本件計画地は，自然的・物理的にはα崖線そのものであり，近隣商業地 域として条例上α崖線区域から外れていること自体が特例であり，さらに 高さ制限緩和の特例を認めるとすれば，大幅な計画変更が必要であり，市 民会議の答申は，その議論を踏まえて見れば，階数減少を含めた大幅な計 画変更を求めていることは明らかであるのに，指導書は，抽象的に改善事 項を指摘するのみであり，特に大幅な計画変更を求めるものではなく，市 民会議の意見をねじ曲げたものである。
イ α崖線という特殊環境において斜面地の基盤土壌を最大９ｍ近く堀り， １５０トンもの土砂を取り除く工事を行うに当たって，水脈が遮断され地 下水が流出し，地盤沈下等が生じる可能性が高く，大規模な被害が生じる ことが危惧される。
ウ β街道側の公開空地は，工事のために必要不可欠な空地スペースであっ たのであり，環境に配慮しての空地でなく，高さ特例の評価要素にすべき でない。
エ 指導書後の計画と助言後の計画について緑化率・空地率を比較するに，「壁面緑化面積を３８．６３ｍ ２ から１８．０９ｍ ２ …に変更」（甲３９の ２）を前提とすると，空地面積は８５．８１ｍ ２ となり，指導書段階と比 較すると，空地面積，緑化・空地面積が減少し，緑化・空地率は−２．１ ７％，緑化率は−１．６２％となる。仮に，上記１８．０９ｍ ２ が誤記で あったとしても，緑化・空地率の改善は０．０３％，緑化率は−１．６２ ％であり，とても指導書を受けて改善したという評価がされるようなもの ではない。
（2）被控訴人の反論
ア 本件計画地が自然的・物理的にα崖線に含まれるとしても ，「緑地の積 極的な確保，公開空地の創出」を主要な判断要素とし，これに他の様々の 要素も加味して総合的に判断した市長の判断に裁量権の逸脱・濫用はな い。
イ 環境に配慮して計画された公開空地であることと，それを工事中に工事 車両の駐車スペースとして利用することとは別の問題であり，同駐車スペ ースとして利用することから ，「公開空地」とはいえないということはで きない。
ウ 甲３９の２の１８．０９ｍ ２ は明らかな誤記であり，変更後の壁面緑化 面積は３３．７０ｍ２ である（甲３９の１，乙１３）。
第３当裁判所の判断
１ 当裁判所も，控訴人らには原告適格が認められるが，控訴人らの本訴請求は いずれも理由がないものと判断する。
その理由は，次のとおり付加，訂正するほか，原判決の「事実及び理由」の「第３当裁判所の判断」記載のとおりであるから，これを引用する。
（1）原判決２０頁１行目の末尾に「その後，屋上緑化面積は４．０４ｍ ２ か ら１１．５４ｍ２ に，壁面緑化面積は３８．６３ｍ ２ から３３．７０ｍ２ に変 更されている（甲３９の１，乙１３。控訴人ら主張の甲３９の２の１８．０ ９ｍ ２ は，誤記と認める。。
）」を加える。
（2）２３頁１行目の「場合には ，」の次に「建物建築に際しての容積率の制 限は，本件条例による建物の高さの特例適用の有無によって変わらないので あるから，本件特例基準の適用が認められなければ，建物の高さは２０ｍに 抑えられるが，他方において，基準緑化・空地率の最低基準により建物が建 築される蓋然性があり，そうすると，建物建築面積が増大し ，」を加える。
（3）同頁８行目の末尾に「また，控訴人らは，α崖線という特殊環境におい て斜面地の土壌を掘削し，土砂を除去する工事を行うに当たって，水脈が遮 断され地下水が流出し，地盤沈下等が生じる可能性が高く，大規模な被害が 生じることが危惧されると主張するが，これを裏付ける証拠はなく，控訴人 らの単なる憶測にすぎないものといわざるを得ず，本件特例基準の適用を否 定する理由にならない（仮に，控訴人ら主張の事態が生じ得る可能性がある とすれば，これは本件特例基準の適用の可否，当否の問題ではない。。
）」を 加える。
（4）同頁１４行目の末尾に「控訴人らは，β街道側の公開空地は，工事のた めに必要不可欠な空地スペースであるから，高さ特例の評価要素にすべきで ないと主張するが，当該空地が本件建物建築工事中に工事車両の駐車スペー スとして利用することとされているとしても，同工事完了後に当該スペース が公開空地として環境に配慮した空地とされることを否定的に評価すること は相当でなく ，控訴人らの同主張は，採用することができない。を加える。
」
（5）同頁１７行目の「周辺環境に対する寄与が微々たるものという根拠は不 明である。」を「緑地により空地とされる部分が確保されることにより周辺 環境に対する寄与があることが明らかであるから，これをもって微々たるも のと評価することはできない。」に改める。
（6）２４頁４行目の「その主張の根拠は不明であり，採用することはできな い。」を「本件計画における屋上又は壁面の緑化計画が，本件特例基準の適 用を受けるためだけの一時的な措置として計画されたものであることはうか がわれず，同主張を採用することはできない。」に改める。
２ よって，控訴人らの請求をいずれも棄却した原判決は相当であり，本件控訴 はいずれも理由がないからこれらを棄却することとし ，主文のとおり判決する。
東京高等裁判所第７民事部